怎样为贪污做无罪辩护（二）认定贪污罪的17个关键

文章导读：在为涉嫌贪污罪的当事人辩护时 ，有17个关键之处需要注意。其中包括对共同犯罪、非法占有、区分贪污罪与其他罪名等内容的区分和认定。详情见下文。

关键1.确认犯罪嫌疑人受委托管理或经营国有资产。

刑法第三百八十二条第二款规定的“受委托管理、经营国有财产”，是指因承包、租赁、临时聘用等管理、经营国有财产。受委托办理、谋划国有财富的职员不是国度事情职员，也不克不及以国度事情职员论，是以，只能成为贪污犯法的主体，不克不及成为纳贿、调用公款等其他国度事情职员职务犯法的主体。

关键2.认定嫌疑人是利用职务上的便利实施犯罪。

《最高人平易近查察院关于人平易近查察院直接管理备案侦查案件备案尺度的划定（试行）》（高检发释字〔1999〕2号，1999年9月9日施行）。“操纵职务上的便当”是指操纵职务上主管、办理、经手大众财物的权利及便利前提。

关键3.如果有共同犯罪的行为，认定共犯。

《最高人平易近法院关于审理贪污、职务侵犯案件若何认定配合犯法几个题目的诠释》（法释〔2000〕15号，2000年7月8日施行）。举动人与国度事情职员勾搭，操纵国度事情职员的职务便当，配合陵犯、盗取、骗取大概以其他本领不法据有大众财物的，以贪污罪共犯论处。

关键4.对犯罪嫌疑人既遂与未遂的认定。

《天下法院审理经济犯法案件事情座谈会纪要》（法〔2003〕167号，2003年11月13日施行）。贪污罪是一种以不法据有为目标的财富性职务犯法，与偷窃、诈骗、掠取等加害财富罪一样，该当以举动人是否现实节制财物作为区分贪污罪既遂与未遂的尺度。

关键5.确认非法占有的事实。

《最高人平易近法院关于审理调用公款案件详细应用法令多少题目的诠释》（法释〔1998〕9号，1998年5月9日施行）。携带调用的公款叛逃的，遵照刑法第三百八十二条、第三百八十三条的划定科罪惩罚。调用公款罪与贪污罪的首要区别在于举动人主不雅上是否具有不法据有公款的目标。调用公款是否转化为贪污，该当根据主客不雅相同等的原则，详细判定和认定举动人主不雅上是否具有不法据有公款的目标。在司法实践中，具有以下景象之一的，可以认定举动人具有不法据有公款的目标，按照《最高人平易近法院关于审理调用公款案件详细应用法令多少题目的诠释》第六条的划定，举动人“携带调用的公款叛逃的”，对其携带调用的公款部门，以贪污罪科罪惩罚。

关键6.认定在贪污犯罪中所涉钱款或物品的范围。

《最高人平易近法院、最高人平易近查察院关于打点贪污行贿刑事案件合用法令多少题目的诠释》（法释〔2016〕9号，2016年4月18日施行）。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列景象之一的，该当认定为刑法第三百八十三条第一款划定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑大概拘役，并惩罚金。贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的。

关键7.在国家出资的企业案件中，认定贪污罪的犯罪事实。

《最高人平易近法院、最高人平易近查察院关于打点国度出资企业中职务犯法案件详细应用法令多少题目的定见》（法发〔2010〕49号，2010年11月26日施行）。是关于国度出资企业事情职员在改制历程中隐匿公司、企业财富归小我持股的改制后公司、企业全部的举动的处置。

关键8.如何认定收受交易对方给予的回扣、手续费等的性质。

经由过程犯法工具，可以对贪污与纳贿作出清晰的界定。行为人所取得的财物系他人或其他单位的财物，即为受贿；所取得的财物系本单元的大众财物，即为贪污。国度事情职员操纵签定、推行条约的职务便当，经过买卖对方以各类名义的背工、手续费等情势给付其小我的财物，不克不及不加区别地一概认定为刑法第三百八十五条第二款划定的纳贿举动，而该当连系买卖的真真相况，详细阐发举动人所得到的财物现实上是属于经济往来的对地契位，仍是举动人单元，谨慎加以区分，然后精确认定其举动的性子。

关键9.对贪污罪和吸收客户资金不入账罪的区分。

《天下法院审理金融犯法案件事情座谈会纪要》（法〔2001〕8号，2001年1月21日施行）。银行大概其他金融机构及其事情职员以取利为目标，采纳接收客户资金不入账的体例，将客户资金用于不法拆借、发放贷款，造成庞大丧失的，组成用账外客户资金不法拆借、发放贷款罪。

关键10.对私分国有资产罪与贪污罪的区别。

私分国有资产罪和贪污罪在以下几个组成方面的不同是较着的。

1.实施主体方面。私分国有资产罪是单元犯法，贪污罪则是天然人犯法。

2.行为方式方面。私分国有资产罪一样平常表示为本单元带领团体研究决议并由单元同一构造实行，只管每每必要采纳必然的棍骗本领以躲避有关部分的羁系，但就本单元内部而言是相对公然的，因而具有较年夜水平和较年夜规模的公然性；贪污罪表现为行为人利用职务便利，以侵吞、窃取、骗取等不为人所知或者他人不知实情的方式实施，除了行为人或者共同行为人之外，其他人并不知情，具有一定的隐秘性。

3.受益人员的数量、构成方面。私分国有资产属于团体私分举动，表示为单元大都员工乃至全部员工均现实分取了财物，在受益职员的数目上具有大都性特性，并且，一样平常不以某一特定层面为限，在受益职员的组成上具有普遍性特性。

关键11.对非法经营同类营业罪与贪污罪的区别。

获取购销差价的不法谋划同类业务举动，与增设中心环节截留国有财富的贪污举动，在增设中心环节、获取购销差价上具有配合性，但同时存在区别。

关键12.如何定性以单位名义向他人或其他单位索要“赞助”并归自己所有。

在具体的受贿犯罪中，国家工作人员与“他人”之间，应当具有主观认知上的对应性和客观行为上的互动性。

关键13.如何定性将个人损失转嫁给国家所有的单位。

向国有企业转嫁小我丧失的做法，固然没有表示为直接地据有国有财物，但本色是以国有企业吃亏来填补小我丧失的本领据有国有财物，长短法据有的一种举动。

关键14.如何定性勾结内外，骗取或占用征拆补偿款、政府补助款等行为。

1.国家工作人员与非国家工作人员勾结进行骗取，双方均有分到赃款。

国度事情职员伙同他人勾搭，过后由本人或特定干系人朋分到骗取的抵偿款、津贴款的，实践中以贪污罪科罪惩罚无争议。

2.国家工作人员与非国家工作人员勾结进行骗取，但国家工作人员未从中分到赃款。

关键15.在无法鉴定贪污物品的数额的情况下，如何认定贪污数额。

国有企业中从事公事的职员，操纵职务便当盗取大众财富，其举动加害了大众财富的全部权，组成贪污罪的，依法应予科罚惩罚。

关键16.在截留收入中有单位应该给的奖励，从贪污的数额中是否应扣除。

存在很多举动人陵犯单元货款或其他收入，而单元自己又有划定或老例，会将货款、收入的必然比例作为资金返还给举动人的景象。

关键17.对于“小金库”性质的公司，进行认定其为单位所有还是个人所有。

从公司设立知人情来看，固然从概况上看知人情较窄，具有必然的隐藏性，但因为“小金库”性子公司的设立表现的是单元意思暗示，单元的决议计划办理层该当对该公司的设立知情，而不但是个体人知情。

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